娃哈哈集團創(chuàng)始人宗慶后過世一年多后，一場持續(xù)升溫的家族紛爭將離岸家族信托又推到了聚光燈下。
由于涉及跨境法系的差異，這場紛爭在法律層面非常復(fù)雜，也引發(fā)了各界對于中國家族企業(yè)在財富繼承、信托工具與倫理關(guān)系方面的深刻思考。
近年來，作為高凈值家族兼顧財富傳承、風(fēng)險隔離、稅務(wù)籌劃等多目標(biāo)的重要選項，離岸家族信托越來越受歡迎，但也因為糾紛增多而面臨諸多質(zhì)疑。
比如，家族信托內(nèi)的資金能否被他人轉(zhuǎn)出？如果“被異常轉(zhuǎn)出”，是否意味著信托被“擊穿”？相比在中國內(nèi)地設(shè)立的家族信托，離岸家族信托有哪些異同和優(yōu)劣？
圍繞這些問題，第一財經(jīng)記者采訪了國際稅法領(lǐng)域的專業(yè)人士。綜合來看，首先，離岸家族信托里的錢并非除受益人之外完全動不得；其次，在涉及美籍受益人的離岸信托中，F(xiàn)GT（Foreign Grantor Trust，外國委托人信托）是非常重要的模式，此類信托很多案例的實際控制權(quán)在委托人手里，且用途相對靈活，引起糾紛和爭議并不少見；再次，遺囑與家族信托獨立存在，不沖突，但不同法律體系下的認定存在差異。
海邦國際顧問集團高級副總裁、知名國際稅法專家王文星告訴記者，離岸家族信托往往涉及不同國家（地區(qū)）的信托法、稅法、監(jiān)管與合規(guī)、地域文化差異乃至民事訴訟法等，牽涉面較廣，一旦發(fā)生糾紛會非常復(fù)雜。
FGT和FNGT的隱蔽“開關(guān)”：家族信托里的錢并非完全動不得
相較于在岸也就是中國內(nèi)地范圍內(nèi)設(shè)立的家族信托，離岸家族信托對中國“富豪”的一大吸引力是法律穩(wěn)定性和稅收優(yōu)勢。
而對于涉及美籍受益人的跨境家族來說，相較于直接在美國等屬人稅制的他國境內(nèi)設(shè)立家族信托，對委托人或仍為中國稅務(wù)居民的繼承人監(jiān)護人來說，離岸家族信托在跨境資金流動靈活性及家族企業(yè)再投資便利性方面都更為友好。
在此背景下，在以美國稅務(wù)居民為受益人的家族信托規(guī)劃中，當(dāng)龐大家族資產(chǎn)面對美國復(fù)雜且嚴(yán)苛的稅務(wù)體系時，架構(gòu)FGT模式的信托，往往被很多從事家族財富傳承規(guī)劃的服務(wù)機構(gòu)描述為一個“完美工具”。但其“完美”的“優(yōu)勢”也會在特定語境下立刻急轉(zhuǎn)為“完美”的“爆點”。
什么是外國委托人信托（FGT）？在理解該模式之前，要先理清一些枯燥的稅法內(nèi)容。
王文星告訴記者，在中國香港設(shè)立的信托，若受益人為美籍人士（包括美國公民、綠卡持有人或滿足實質(zhì)逗留測試的居民），因為其不滿足美國國內(nèi)信托的“法院測試”或“控制測試”，被美國法律視為“外國信托”。
根據(jù)美國稅法，外國信托分為：外國委托人信托（FGT）和外國非委托人信托（FNGT，F(xiàn)oreign Non-Grantor Trust）。
外國委托人信托架構(gòu)下，委托人通常是非美籍人士，且被視為信托資產(chǎn)的實際擁有者或?qū)嶋H控權(quán)人；又因為此類信托通常為可撤銷類型，信托往往會設(shè)定委托人本身或其配偶或子女為實際受益人。
外國非委托人信托是非委托人控權(quán)的信托，委托人不被視為家族資產(chǎn)的擁有者，信托資產(chǎn)則過渡到由信托本身持有。因此，美籍受益人需要對信托的分配收益在美國進行申報納稅。
王文星說，外國委托人信托（FGT）有三個顯著特點：一是委托人掌握主控權(quán)，保留對信托資產(chǎn)的投資權(quán)與分配權(quán)，既具有隱私性又具有靈活性；二是委托人在世期間，信托財產(chǎn)免于被美國稅收主管當(dāng)局課稅，既具有資產(chǎn)保護性又具有稅務(wù)規(guī)劃優(yōu)勢；三是委托人過世后轉(zhuǎn)變?yōu)橥鈬俏腥诵磐?，從可撤銷到不可撤銷狀態(tài)的平穩(wěn)過渡，才能真正意義上成為指定受益人的最終實際資產(chǎn)。
其中，上述第一個特點，在資金流/財產(chǎn)流上表現(xiàn)為“可進可出”，在家族企業(yè)經(jīng)營方面優(yōu)勢明顯。
相比之下，外國非委托人信托（FNGT）作為一種不可撤銷信托類型，則不具備減輕美籍受益人美國稅負的優(yōu)勢，但其確定性更強，信托內(nèi)基礎(chǔ)資產(chǎn)在信托成立起即“不進不出”，在觸發(fā)傳承/贈予等條件后，可由受益人實際控權(quán)并根據(jù)信托協(xié)議約定的要素支配信托資產(chǎn)。
一般而言，在FGT的非美稅務(wù)居民委托人去世之后，F(xiàn)GT將自動轉(zhuǎn)為FNGT，這一方面意味著信托內(nèi)財產(chǎn)的主控權(quán)由委托人轉(zhuǎn)移到受益人手中，完成財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；另一方面也意味著，這一家族信托內(nèi)財產(chǎn)的增值收益部分將從此需要向美國稅收主管當(dāng)局申報稅表并繳納資本利得稅。
但也有一些例外情況，比如當(dāng)信托委托人為非單一委托人時。
王文星說，當(dāng)跨境超高凈值家族的家族資產(chǎn)過于龐大，就會將家族信托的主要關(guān)注點聚焦到美國稅負規(guī)劃的目的上。當(dāng)家族信托為非單一委托人時，如果其他委托人沒有在“主委托人”過世后主動變更信托屬性，具有多委托人屬性的“委托人委員會”機制可以使得離岸家族信托在更長的時間里維持FGT的屬性。
“這個屬性特征，在家族成員和諧相處時，相安無事，極具優(yōu)勢；但是在家族成員‘反目成仇’時，往往會成為反噬的殺手锏。”他說。
“如果一個FGT信托的委托人去世后，有指定受益人之外的‘第三人’能夠從信托中轉(zhuǎn)出資金，基本可以說明三點：一，這是一個可撤銷信托；二，這個信托的委托人并不單一，而是可能存在一個‘委托人委員會’，可能是一開始設(shè)立，也可能是中途增加，這在中國香港是類似大陸‘雙委托人’的模式；三，轉(zhuǎn)出資金的‘第三人’也在‘委托人委員會’中，或者基于遺囑等指令獲得了對該信托的處置權(quán)利，因為理論上只有委托人有權(quán)利下達資金轉(zhuǎn)出的指令?！蓖跷男钦f。
FGT信托的靈活性：可用于家族財富傳承，也可用于家族企業(yè)不時之需
簡而言之，美國稅法下的FGT可撤銷信托，因其可撤銷的屬性在支持家族企業(yè)經(jīng)營上更靈活，在家族財富規(guī)劃上有著更強的美國稅務(wù)優(yōu)化功能，正受到越來越多中國內(nèi)地人士的歡迎。
FGT可撤銷信托，也常常被財富規(guī)劃從業(yè)人士通俗解釋為“代替遺囑的代持架構(gòu)”?！耙驗榇┩负蟮扔跊]有設(shè)立嚴(yán)格意義上的信托，這是FGT的特點。”王文星稱。
如他介紹，在中國香港所適用的普通法系的可撤銷信托模式下，離岸家族信托內(nèi)的財產(chǎn)是動態(tài)的，有資金轉(zhuǎn)出并不意味著家族信托被“擊穿”。對于資金轉(zhuǎn)出的用途限制，他表示：“這取決于信托協(xié)議，如果沒有特別約定就沒有特殊限制。”
“只要信托設(shè)計本身沒有瑕疵，在流程符合制度規(guī)則的情況下，委托人對資金進行轉(zhuǎn)出，并不影響信托的有效性，但可能標(biāo)志著信托三原則下的‘意圖’有所轉(zhuǎn)變。至于流程是否規(guī)范，比如是否經(jīng)過了‘委托人委員會’的一致同意，或者以遺囑為參考下達相關(guān)指令是否條件充分，還要看司法上的裁定?！蓖跷男钦f。
FGT可撤銷信托的一個重要吸引力是它的靈活性。但王文星指出，這是FGT可撤銷信托的優(yōu)點，也是缺點，因為從傳承或贈予等角度，這與很多高凈值人群（尤其受益人）追求的指向確定性具有天然沖突。
“因為從設(shè)立之初，這個信托就隱含著兩重功能，即可以‘密封’不動單純用于財富傳承，也可以在企業(yè)經(jīng)營需要時用于支持企業(yè)發(fā)展，這個決定權(quán)掌握在委托人手中?！彼f，如果“委托人委員會”中有人想要增強確定性，可以在“主要委托人”過世后主動將FGT變更為外國非委托人信托（FNGT），這時候需要作出稅負優(yōu)勢與財產(chǎn)確定性之間的取舍。
王文星進一步指出，家族信托在實際應(yīng)用中最主要的作用有三個：首先是可以幫助委托人更好地安排財產(chǎn)分配的節(jié)奏，比如防止一次性分配被后代肆意揮霍；其次是做一些確定性的指向安排，但這與企業(yè)經(jīng)營的靈活性相排斥；再次是獨立財產(chǎn)的隔離性，包括稅務(wù)、債務(wù)等適當(dāng)層面，但兩個層面的作用在不同國家、不同法律框架下差異很大。
區(qū)別于中國內(nèi)地境內(nèi)家族信托賬戶主要限于個人，離岸家族信托的架構(gòu)設(shè)計中，一種常見的操作是以一家境外的“殼公司”賬戶作為信托賬戶，后者一方面更便于跨境資金的流動，另一方面也更便于發(fā)揮FGT信托在企業(yè)經(jīng)營層面的作用。
不過，他也強調(diào)，這一類“殼公司”要處理好中國境內(nèi)企業(yè)所得稅問題，以及企業(yè)分配給中國稅務(wù)居民的個人所得稅問題，防止被認定惡意避稅。
所謂的“擊穿”：可能僅發(fā)生在兩大類信托里
家族信托為何會被“擊穿”？哪些情況被認定為“擊穿”？
“在可撤銷信托模式下，其實本身并不存在實質(zhì)上所謂的被‘擊穿’，因為主控權(quán)在委托人手里。嚴(yán)格來說，‘擊穿’只存在于中國境內(nèi)法律框架下的他益型信托，以及英美法系下的不可撤銷信托?！蓖跷男钦f。
對標(biāo)英美法系下的可撤銷信托和不可撤銷信托類型，中國境內(nèi)將家族信托分為自益信托和他益信托。
王文星以中國內(nèi)地的家族信托舉例說，家族信托能夠發(fā)揮作用尤其是發(fā)揮財產(chǎn)隔離作用有多重前提條件，涉及的要素包括信托設(shè)立的時間點和目的（比如是否具有主觀避債目的）、財產(chǎn)來源合法性、（夫妻）共同財產(chǎn)判定及是否知情同意等。
對相關(guān)要素的認定也是確定家族信托是否有效、討論家族信托是否被“擊穿”的前提。
根據(jù)國家金融監(jiān)督管理總局發(fā)布并于2023年6月開始實施的信托三分類新規(guī)，家族信托的定義如下：信托公司接受單一自然人委托，或者接受單一自然人及其親屬共同委托，以家庭財富的保護、傳承和管理為主要信托目的，提供財產(chǎn)規(guī)劃、風(fēng)險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益慈善事業(yè)等定制化事務(wù)管理和金融服務(wù)。家族信托初始設(shè)立時實收信托應(yīng)當(dāng)不低于1000萬元。受益人應(yīng)當(dāng)為委托人或者其親屬，但委托人不得為唯一受益人。家族信托涉及公益慈善安排的，受益人可以包括公益慈善信托或者慈善組織。單純以追求信托財產(chǎn)保值增值為主要信托目的、具有專戶理財性質(zhì)的信托業(yè)務(wù)不屬于家族信托。
這也意味著，在中國內(nèi)地，嚴(yán)格意義上的家族信托都是他益型信托。他益型家族信托與不可撤銷家族信托的共同屬性在于，信托財產(chǎn)的實際控制權(quán)均應(yīng)該掌握在受益人手中，委托人在信托成立后不再具有對信托財產(chǎn)的支配權(quán)。
在此背景下，王文星說，有兩種常見的家族信托“擊穿”情形：第一，委托人通過某種方式動用信托賬戶內(nèi)財產(chǎn)，即故意“擊穿”；第二，必要專業(yè)流程缺失導(dǎo)致的“擊穿”，這也是最常見的一種“誤擊穿”。
“所以信托其實是一種包含了很多‘無用’且必要程序的專業(yè)設(shè)計，要發(fā)揮作用不僅要產(chǎn)品設(shè)計嚴(yán)謹(jǐn)，流程合規(guī)性也非常重要，后者的關(guān)鍵是信托公司、律師（律所）等服務(wù)機構(gòu)要足夠?qū)I(yè)?！蓖跷男钦f。
他舉例說，在不可撤銷信托/他益型信托中，當(dāng)委托人以觸發(fā)信托利益分配條件等理由要求信托公司將家族信托內(nèi)部分/全部財產(chǎn)轉(zhuǎn)向受益人賬戶時，無論委托人的要求是否合理，信托公司都不能以此為指令標(biāo)準(zhǔn)直接進行劃轉(zhuǎn)操作，而是應(yīng)該由信托公司、律師等履行完必要的審議流程程序后作出決定，否則該信托資產(chǎn)很容易被認定為自益型信托。
內(nèi)地離岸信托業(yè)務(wù)尚不成熟，遺囑與信托獨立有沖突
當(dāng)離岸家族信托設(shè)立時點早于遺囑設(shè)立時點，離岸家族信托的財富傳承功能是否還有效？非婚生子女在遺產(chǎn)繼承上是否有國籍區(qū)分？中國內(nèi)地的離岸家族信托業(yè)務(wù)發(fā)展如何？是不是所有內(nèi)地“富豪”都適合設(shè)立海外家族信托？
在遺產(chǎn)繼承方面，對于《民法典》明確規(guī)定的“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利”，王文星稱，只要能證明親子關(guān)系，國籍不會影響子女的繼承權(quán)。
“在中國香港，家族信托本身是可以作為遺囑替代的，是一種不需要法庭認證的‘遺囑’，所以理論上不會因為時間先后順序影響彼此的財富傳承獨立性。但是，不同法律體系下可能認定會有差異，如果發(fā)生糾紛，最終要看跨境司法的協(xié)調(diào)結(jié)果，比如可能會考慮遺囑中是否包含‘所有資產(chǎn)’，會比較復(fù)雜。”王文星說。
“很多人以為，信托寫了受益人就萬事大吉。其實不然，遺產(chǎn)繼承是公法范疇，信托是私法安排，兩者‘打架’的時候，法院不一定認你這一邊的訴求?！北本┰仆ぢ蓭熓聞?wù)所律師李寒蕾對第一財經(jīng)表示，從以往經(jīng)驗看，如果沒有提前設(shè)定身份審查機制或預(yù)留調(diào)節(jié)空間，家族信托在遺囑面前很容易被挑戰(zhàn)。
近年來，中國境內(nèi)多家信托公司推出并落地了美籍受益人家族信托，但在王文星看來，中國境內(nèi)的信托機構(gòu)在這一領(lǐng)域的業(yè)務(wù)還不成熟，其中最大的短板是無法建立單獨、清晰的家族信托財產(chǎn)的財務(wù)報表，更多是以較為籠統(tǒng)的企業(yè)報表作為代替，未來還有很大的進步空間。
除此之外，離岸家族信托還有很多稅務(wù)問題待解。王文星表示，考慮到中國內(nèi)地、中國香港、美國等地在信托稅法、資本利得稅、遺產(chǎn)稅、贈與稅等層面的法律框架均有差異，離岸家族信托面臨著“稅法三角形”下的多種復(fù)雜情形。而利益相關(guān)人或信托公司若單純出于避稅目的而決策不慎，會影響信托功能的發(fā)揮。
他舉例說，在部分可撤銷的涉及美籍受益人的FGT家族信托案例中，有信托公司為了實現(xiàn)在美國境內(nèi)的免稅目的，會專門尋找律師事務(wù)所出具關(guān)于美國稅務(wù)豁免的法律意見書。但回到國內(nèi)的制度框架，這一意見書也間接論證說明了該信托為自益型信托，中國境內(nèi)的債權(quán)人就可以利用這一點認定信托已被“擊穿”，當(dāng)委托人面臨債務(wù)追償時，該信托可能會失去風(fēng)險隔離功能。
李寒蕾認為，近年來，華人“富豪”家族信托暴露的主要問題并不在于信托產(chǎn)品結(jié)構(gòu)本身，而是相關(guān)方?jīng)]有把信托當(dāng)作真正的“治理機制”來很好地使用，常見的誤區(qū)包括“設(shè)而不交”、信托和遺囑沒打通、受益人范圍“設(shè)得太死”等。
那么，海外家族信托更適合哪些人群？“不是所有人都適合上來就設(shè)一個海外信托，如果只是為了防風(fēng)險而設(shè)立，往往會‘結(jié)構(gòu)過重’，不利于后續(xù)運營?！崩詈俳ㄗh，設(shè)立海外家族信托的群體可以考慮以下條件：一是有或即將有部分資產(chǎn)在海外；二是家庭成員中存在跨國/跨身份情況；三是計劃企業(yè)海外融資或IPO，控股結(jié)構(gòu)需要優(yōu)化與隔離；四是有較強的意愿通過制度形式將“權(quán)”“利”分離，實現(xiàn)逐步交班。
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